中国的外资并购安全审查制度

　　成都国企内控管理律师-成都国企管理律师-成都国企法律师-林健律师团队成立于2010年6月3日，是一家综合性的律师事务所。自成立以来，事务所一直秉承着“以专业的知识、丰富的执业经验、优良 ...【查看更多】

　　国外媒体热议中国建立外国投资者并购境内企业安全审查制度。有海外媒体称，“中方建立海外资本并购审查制度，可能预示着中国对待海外资本进入中国的态度将发生明显的变化，外资在中国的并购行为今后可能会常常受到这个新机构的审查，并会以威胁国家安全的理由遭到拒绝”。

　　2010年4月国务院出台题为《关于进一步做好利用外资工作的若干意见》的9号文件。9号文件在总结中国入世后利用外资的经验提出要逐步扩大开放做好外资工作。文件第12条指出，要“鼓励外资以参股、并购等方式参与国内企业改组改造和兼并重组。支持a股上市公司引入境内外战略投资者。规范外资参与境内证券投资和企业并购。依法实施反垄断审查，并加快建立外资并购安全审查制度。”国务院文件一方面鼓励外资并购境内企业，一方面则规范外资并购。而规范外资并购主要措施是依法实施反垄断审查和外资并购安全审查。由于当时尚未建立安全审查制度，因此文件提出要“加快建立外资并购安全审查制度。”最近发布的外资并购安全审查制度就是落实9号文件的产物。

　　此次国办通知指出，外资并购“促进了我国利用外资方式多样化，在优化资源配置、推动技术进步、提升公司管理上的水准等方面发挥了非消极作用。”为“引导外国投资者并购境内企业有序发展，维护国家安全”建立并购安全审查制度。显然，此次文件与2010年9号文件一脉相承，体现了鼓励外资并购和规范外资并购的基本原则。

　　外资并购制度规定了并购安全审查的范围：“外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位;外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得。”与前几年媒体普遍的使用的“经济安全”概念不同，这里使用了国家安全和国防安全两个概念。而且比较具体规定了涉及国家安全的6个领域。有了这样的比较明确的规定可以有效的预防人们把一般领域的企业间的重组并购动辄上升国家安全，混淆企业利益博弈与国家安全的关系。

　　外资并购制度也具体规定了外资并购安全审查的程序。外资并购申请者或者有关部门提请审查首先报商务部，商务部认为需要审查报部际联席会议，部际联席会议可以启动特别审查程序，如有重大分歧报国务院。有了明确的程序，有助于加强外资并购审查的规范性。

　　在外资并购问题上国内外存在许多不同意见。在我国，人类对于持续不断的增加的外资并购感到担心，媒体披露某个外资并购案例往往遭到批评，认为并购影响了经济安全。在国外，人们对我国企业在当地的并购也颇有微词，担心中国企业影响他们的安全。

　　我们对国内媒体大量评论过的22个外资并购案例进行了调查，这中间还包括徐工、苏泊尔、天润曲轴、汇源果汁、达能等案例。我们得知这些案例没有一个真正影响了国家安全。发生争议的实质是中外企业或者中国企业内不同利益集团之间利益的博弈。由于外资并购，这些案例许多没有成功，从而使相关企业失去了一次在自己身边学习跨国并购的良好机会。而若干并购成功的案例表明，接受并购的企业和相关行业都得到长足发展，例如苏泊尔并购案。

　　随着经济全球化发展，跨国并购慢慢的变成了跨国投资的主要形式。从全球范围看，外资并购占外商投资额在80%以上。与全球跨国并购相比，我国外资并购总额还相当低。2004年到2009年，我国实际使用外资总额约4900亿美元，其中外资并购总额仅有90亿美元。外资并购占外商投资总量不到2%。这一比例远远低于全球水平。今后，我国转变发展方式、振兴产业高质量发展需要加大并购力度，其中也包括了加大外资并购境内企业的规模。

　　我们也对我国企业在海外并购的一批案例进行了调查。其中一些企业通过收购不仅取得了自身的发展，还承担了大量的社会和环境责任，在当地赢得声誉。例如中联重科在意大利收购cifa以后大大改善了意大利对中国企业的看法，2010年12月该公司董事长得到了意大利总统奖。但是，也有一些案例表明，我国企业在海外并购中被一些人以安全为由加以。

　　随着“走出去”规模加大，我国企业在海外的并购必然会迅速增加。2010年我国企业在海外投资达到590亿美元，其中40%通过并购实现。我国企业在海外并购遭遇过一些国家以所谓影响国家安全为由的。我们应该开展积极的沟通工作，承担更大的社会和环境责任，更合规的在海外投资和并购，化解对方的担心和。

　　研究表明，国内外都有一些人以战争与暴力革命时代形成的传统思维经济全球化，跨国投资和跨国并购。从长远发展的策略看，跨国投资和并购有助于各国与其他几个国家企业建立紧密的互利共赢的局面，有利于形成利益共同体，从而有利于各自的和共同的安全。我们应当积极鼓励和规范外资在中国的并购，也应当积极促进中国企业在全球的投资和并购。